家族财富安全系列之新《公司法》影子董事制度对家族企业的治理和长远发展的影响

2024-07-22

一、家族企业中的“影子董事”

影子董事（Shadow Director）通常指的是没有被正式任命为公司董事，但实际上通过其指示或指导影响公司的管理或决策的个人或实体。具体来说，影子董事可能是公司的股东、高级管理人员或其他相关方，他们的建议或指导被董事会或实际董事长期性地采纳，从而实际上影响了公司的运作和决策。在法律上，影子董事的存在可能会引发责任问题，因为虽然他们没有直接的法定权力，但他们的行为和建议可能会对公司产生重大影响。因此，根据不同国家和地区的法律，对影子董事的法律责任和约束可能有所不同，通常需要在公司治理和法律顾问的指导下审慎处理。在我国，有些家族企业的控股股东或实际控制人名义上不担任公司董事，但是他们作为影子董事，通过关联交易、控制内部资金、影响董事会决策等一系列的违规操纵，从而损害公司和股东的利益。

近些年来，家族企业的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为层出不穷，影子董事利用对公司的控制权违规操作从而对企业的发展造成了负面影响。某著名家族企业（以下简称“A公司”），由张氏家族控股，张氏家族成员张某担任公司控股股东，并指派其亲属张XX担任公司董事。A公司主要从事制造业，近年来因市场竞争激烈，业绩有所下滑。为了提升个人利益，张某指示张XX（董事）采取一系列措施，包括但不限于违规关联交易、转移公司资产、虚增成本等，以损害公司利益为代价，为张某个人或张氏家族谋取私利，导致A公司财务状况恶化，市场份额下降，股东利益受损，员工工资发放困难，甚至面临破产风险。公司其他股东或管理层发现此事后，向公司监事会或董事会报告，但未能得到有效处理。随后，股东们依据新《公司法》及相关法律法规，向人民法院提起诉讼，要求追究张某和张XX的法律责任。

二、新《公司法》引入影子董事制度

新《公司法》的相关规定：

第一百九十二条　公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。

新《公司法》第192条新增了“影子董事、影子高管”的连带责任，揭开了控股股东、实际控制人的面纱，将责任扩至背后的实际控制人。这一规定旨在加强对影子董事的法律约束，防止他们通过操纵公司决策来损害公司和股东的利益。在上述案例中，A公司的控股股东张某与董事张XX均应对其违法行为承担法律责任。根据新《公司法》第一百九十二条，张某与张XX应承担连带责任。

三、“影子董事”对家族企业的影响

虽然影子董事可能出于对家族企业的好意或其他动机，但其存在往往会给企业的发展带来潜在的风险和不利影响。首先，影子董事可能会导致混乱的权力结构。影子董事的存在可能导致家族企业内部权力结构的混乱，可能会与正式董事会成员产生冲突或者重叠的职能，同时可能导致管理效率下降，因为他们的存在可能增加了企业管理层的复杂性和不确定性。其次，会造成决策的不透明性。影子董事通常不受监管或公开，他们的影响和决策可能缺乏透明性和公正性，会引发其他股东或利益相关者的不满。再次，影子董事的介入可能导致决策过程变得复杂和缓慢，因为他们可能会对家族企业战略和运营方针提出意见，会使企业错失重要时机。最后，如果影子董事与家族成员之间存在利益冲突或权力斗争，这可能导致家族内部的纷争和分裂，对企业长远发展不利。

因此，为了减少影子董事滥用公司控制权损害公司与中小股东的利益的现象发生，提升公司董事会治理水平，减少公司内部成员之间的利益冲突，新《公司法》引入了影子董事制度，对影子董事的行为进行了规制，规定了控股股东和实际控制人的忠实勤勉义务以及相应的连带责任。这要求家族企业的实际控制人必须重视企业的合规经营，履行忠实勤勉义务，优化企业的内部治理制度，避免影子董事承担不利责任，出现公司债务连带家族财产，从而确保家族财产的稳定传承。

四、保障家族企业持续稳定发展的措施和建议

（一）建立清晰的治理结构和角色义务

确定家族企业每位董事的职责和权限，包括正式董事和影子董事，明确他们在决策过程中的角色和权力边界，避免影子董事越权或操控决策。家族企业中的董事、监事、高管以及影子董事必须履行忠实勤勉义务，忠实义务要求始终把企业的利益置于首位，而非个人或家族的短期利益。勤勉义务要求以高度的责任感和专业素养管理企业的日常运营和战略发展，包括积极参与企业的管理和决策过程，确保企业的各项运营活动都得以有效执行和监控。

（二）实施透明和规范的决策流程

确立决策流程和程序，包括信息披露、决策记录和关键决策的审批要求。这样可以确保所有关键决策都经过充分的讨论和评估，避免少数利益集团的干预。控股股东和实际控制人需承担起良好的企业治理和保证企业透明度的责任。他们应确保公司的治理结构和决策过程具有透明性，遵守相关的法律法规和行业准则。这不仅包括了财务报告和信息披露的真实性，还涉及到与所有利益相关者（包括员工、供应商、客户、投资者等）的公正和诚信交流。

（三）引入独立的外部监督和审查机制

定期进行独立审计和监督，以评估公司治理结构的有效性和影子董事的行为是否符合公司利益和法律要求。通过审查财务报告、参与关键决策的讨论等内部监督等方式，保持对企业运作的监督；也可以建立外部监督机制，可以有效帮助发现和纠正潜在的利益冲突或不当行为。

（四）建立家族宪章或价值观

制定家族宪章或价值观，明确家族成员对企业经营和治理的期望和承诺。这能够帮助所有家族成员理解他们在企业中的角色和责任，并约束他们的行为以维护企业长远利益。

五、结语

家族企业作为经济体系中的重要组成部分，不仅仅代表着家族成员的企业梦想，更承载着员工、供应商和投资者的信任与期望。在这样的企业结构中，控股股东和实际控制人的忠实勤勉义务显得尤为重要，这些义务不仅仅是法律的要求，更是确保企业长期稳健经营的核心原则。家族企业应当加强对影子董事的管理，按照法律的规定、律师或法律顾问的建议等制定相应的公司章程、家族宪章等避免影子董事实施损害公司利益的行为，提高公司的治理质量，保障家族企业的健康发展，实现家族财富代代相传的长期目标。

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