谈一谈对《第二十条》的些许补充

2024-02-29

谈一谈对《第二十条》的些许补充

春节期间，按惯例会有部分电影上映，谓之“贺岁片”。据说大陆最早的贺岁片是1997年冯小刚执导的《甲方乙方》，这部影片涉及了合同法这个交易大法，影片名就是合同主体——甲方和乙方。从1997年到现在，近三十年过去了，几乎没有真正以法治为主题的贺岁片上映，但在2024甲辰龙年，《第二十条》这部围绕正当防卫的电影彻底大火……

截至2024年2月25日中午，《第二十条》总票房突破20亿，排名第三（第一：热辣滚烫 32亿，第二：飞驰人生2 30亿）。按平均票价和2022年全国人口统计数据估算，平均每100个人中就有2到3人观看了法治电影《第二十条》，这普法覆盖率相当可观。

关于电影《第二十条》的评论早已数以千计，既有法学大咖的指点江山、也有法律共同体的实践回应、还有影视艺术界的专家点评、更有社会大众的良心拷问，对影片内容，本文不予涉及，仅就电影《第二十条》中未涉及的、而认定正当防卫又必须考虑的内容做些需补充。

谈一谈对第二十条的些许补充

《中华人民共和国刑法》

第二十条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

关于正当防卫的正面归纳——

1、存在不法侵害——正当防卫的起因条件；

2、侵害正在进行——正当防卫的时限条件；

3、对侵害者防卫——正当防卫的对象条件——包括共同侵害者（在现场的组织、指挥、幕后操控这些不是直接动手的人）；

4、为了保护合法——正当防卫的意图条件；

5、明显超限重伤或死亡——正当防卫的限度条件；

6、不是互相斗殴——正当防卫的性质界限；

7、微侵害猛防卫——正当防卫的不法滥用；

8、减轻或免除处罚——防卫过当的刑法裁量；

9、行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架——无限防卫的前提。

不属于正当防卫的部分情形——

1、假想防卫，客观上没有不法侵害、根本就不存在侵害，“防卫者”主观臆想猜测某人会侵害自己或侵害别人或侵害财产权益，最典型的就是——被害妄想症——看到拿菜刀的人，就是要来杀自己。

2、预先防卫，不法侵害还没有开始，自己提前对仅有犯意表示或做准备工作的人进行“防卫”。比如，对方说“你等着，等我大哥回来，弄死你”，你却采取：你大哥来了，我必死无疑，还是别等了，现在就解决吧。

3、事后防卫，不法侵害已经结束，侵害行为或其导致的危险状态已经不能通过正当防卫来制止或排除，仍然对侵害者进行穷追猛打。常见结束有：（1）自动中止不法侵害、（2）已经被制服、（3）已经丧失侵害能力、（4）侵害行为已做完、危害结果已发生，无法挽回等。

4、防卫对象错误，包括两种（1）防卫者认错了人，张三正在实施不法侵害，但是防卫者认为是李四干的；（2）防卫者打击偏差，认对了人、也想着是去砸张三，但是，砖头扔出去，却砸中旁边的李四。

5、挑拨防卫，挑拨寻衅、故意激怒对方，引诱对方对进行侵害，再以“正当防卫”为借口，实施自卫，以实现打击对方的目的。

6、滥用防卫，又称借故防卫、恶意防卫，对方实施显著轻微的不法侵害，自己分辨出来后，却直接使用足以致人重伤或者死亡的方式进行制止。比如，邻里之间吵嘴、对方推搡你几下，你上去的第一招就是一剑封喉。

7、防卫过当＝“明显超过必要限度”＋“造成重大损害”，二者缺一不可，如果只符合其中一个条件或者一个都不符合，那就不是防卫过当，仍然属于正当防卫，不负刑事责任。（1）“明显超过必要限度”，应当综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节，考虑双方力量对比，立足防卫人防卫时所处情境，结合社会公众的一般认知作出判断。在判断不法侵害的危害程度时，不仅要考虑已经造成的损害，还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性。不应当苛求防卫人必须采取与不法侵害基本相当的反击方式和强度。（2）“造成重大损害”是指造成不法侵害人重伤、死亡。

纵然，一千个读者有一千个哈姆雷特，但是电影《第二十条》中那几句话（大意摘录）：“法律，是让坏人犯罪的成本更高，而不是让好人出手的代价更大。”、“法律的权威来自老百姓最朴素的情感期待”、“那么多法律、那么多字，写的无非就是四个字——公平正义”、“ 法，不能向不法让步！” 更令人振聋发聩、拷问灵魂。

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