国企董监高的“可为”与“应为”——新《公司法》视角下国企董监高的职权

2024-02-05

董监高的职权包括“可为”和“应为”两方面，对于前者，董监高可以选择做或者不做，但是对于后者，董监高必须要做。对于董监高职权的合理划定，历来是一个难点。过于原则的规定一方面会使得董监高职权的范围过大，既有可能引发其道德风险，也有可能会使其在执行公司事务时畏首畏尾不敢决策；过于细化的规定则又可能侵害公司自治权，而且会使得董监高在决策前先确认自己是否有权做出，导致效率大大降低。因此，明确董监高的职权，确立合适的平衡点使其既不过于原则也不过于抽象，就至关重要了。我们拟在本篇文章中对中华人民共和国公司法(2023修订)》(以下简称“新《公司法》”)、《企业国有资产法》（中华人民共和国主席令第5号）以及其他重要监管规定中的董监高职权进行梳理，以期帮助国企董监高更为高效的作出决策。

第一部分 新《公司法》对于董监高职权条款变动

第二部分 董事、监事、高级管理人员的职权

一、国企董事应履行的职权

除《董事会试点中央企业董事会规范运作暂行办法》（国资发改革〔2009〕45号）对央企中董事职责提出进一步要求外，关于国企董事的职权，没有比较特殊的监管规定，主要应当适用《公司法》的相关规则，但是《公司法》对这部分的规定比较散乱。笔者经整理后，形成如下框架图，帮助读者更为清晰直观的了解国企董监高的职权。

二、国企监事的职权

新《公司法》对监事职权的规定几乎没有变化，监事职权主要集中在提议召开临时监事会会议、继续履职、列席董事会会议并质询等方面。《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》（国办发〔2017〕36号）还规定了国家出资企业的外派监事会制度，外派监事会主要享有检查监督权力，并不实际干涉企业经营。下图为笔者整理归纳后国企监事的职权。

三、国企高管的职权

新《公司法》对经理职权变动较大，取消对经理职权的法定限制，将其完全下放给董事会和公司章程，体现了法律对公司自治的尊重。对于央企而言，经理行使公司法规定的职权，但是2023年《公司法》已将2018年《公司法》列举的内容删除，此处可以视为《董事会试点中央企业董事会规范运作暂行办法》对公司法的细化规定而继续适用，除此之外其规定经理还享有特殊职权。

《董事会试点中央企业董事会规范运作暂行办法》详细规定了央企董事会秘书的职权。《中央企业合规管理办法》（国务院国有资产监督管理委员会令第42号）则规定了央企的合规制度，明确首席合规官应当由总法律顾问兼任。对于高级管理人员的职权，除了关注公司法的相关规定以外，还应当重点考虑监管规定。下图为笔者整理归纳后国企高管的职权。

第三部分 结语

董事、监事以及高级管理人员的职权历来是公司治理关注的重点内容。而实践中随着对董监高责任的强化，导致董监高在做决策时不得不顾虑诸多。对于国企，监管规定对董监高职权有着十分多的要求，并散落在不同的法律条文中。总体而言，国企董事的职权主要集中在董事会的运作方面，如提议召开股东会或董事会临时会议、提出建议、获得信息等，董事长则应履行更多的职责，涉及董事会运作的全流程。经理、董事会秘书、首席合规官等也都被赋予了相应职权，主要是为了更好的执行公司的事务。监事的职权则主要与其监督职能相适应。

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